Новая редакция Ст. 191 УПК РФ
1. При проведении допроса, очной ставки, опознания и проверки показаний с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно. При производстве указанных следственных действий с участием несовершеннолетнего, достигшего возраста шестнадцати лет, педагог или психолог приглашается по усмотрению следователя. Указанные следственные действия с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в возрасте до семи лет не могут продолжаться без перерыва более 30 минут, а в общей сложности - более одного часа, в возрасте от семи до четырнадцати лет - более одного часа, а в общей сложности - более двух часов, в возрасте старше четырнадцати лет - более двух часов, а в общей сложности - более четырех часов в день. При производстве указанных следственных действий вправе присутствовать законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля.
2. Потерпевшие и свидетели в возрасте до шестнадцати лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. При разъяснении указанным потерпевшим и свидетелям их процессуальных прав, предусмотренных соответственно статьями 42 и 56 настоящего Кодекса, им указывается на необходимость говорить правду.
3. Следователь вправе не допустить к участию в допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля его законного представителя и (или) представителя, если это противоречит интересам несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля. В этом случае следователь обеспечивает участие в допросе другого законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля.
4. При проведении допроса, очной ставки, опознания и проверки показаний с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, по уголовным делам о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетнего участие психолога обязательно.
5. Применение видеозаписи или киносъемки обязательно в ходе следственных действий, предусмотренных настоящей главой, с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, за исключением случаев, если несовершеннолетний потерпевший или свидетель либо его законный представитель против этого возражает. Материалы видеозаписи или киносъемки хранятся при уголовном деле.
Комментарий к Статье 191 УПК РФ
1. С участием педагога возможен допрос любого несовершеннолетнего старше 14 лет. Но для того чтобы в таком допросе принял участие педагог, нужно, чтобы этого захотел следователь (дознаватель и др.).
2. По усмотрению следователя (дознавателя и др.) допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте от 14 до 18 лет проводится с участием педагога, гласит ч. 1 комментируемой статьи Усмотрение следователя (дознавателя и др.) рекомендуется отражать письменно в материалах уголовного дела. Это может быть постановление <1217>, в котором будет закреплено решение следователя (дознавателя и др.) о необходимости привлечения к допросу несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагога. Усмотрение следователя (дознавателя и др.) дозволительно фиксировать в самом протоколе допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего).
--------------------------------
<1217> Выносить постановление считают необходимым некоторые авторы. См., к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.
3. Участие педагога при производстве допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) заключается в возможности полной реализации его процессуального статуса. А значит, как минимум ему должна быть предоставлена возможность присутствовать при допросе от его начала и до конца оформления протокола этого следственного действия, наблюдать (слышать показания допрашиваемого и вопросы следователя (дознавателя и др.)) за ходом допроса, делать по поводу произведенных следователем (дознавателем и др.) действий, заданных вопросов и (или) правильности и полноты записей в протоколе допроса подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола допроса.
4. Рекомендуется также предоставлять педагогу возможность с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) вопросы. Следователь (дознаватель и др.) вправе отвести вопрос педагога, но, так как он имел место в ходе производства следственного действия, а согласно ч. 4 ст. 166 УПК в протоколе следственного действия описываются все процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, следователь (дознаватель и др.) обязан отразить в протоколе допроса заданный педагогом вопрос.
5. В качестве педагога для участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) может быть приглашен гражданин с педагогическим образованием (все равно - высшим или средним), работающий по специальности в образовательном учреждении. Соответственно, педагогом с позиции комментируемой статьи будет лицо, состоящее на определенной должности, обладающее правовым статусом учителя, преподавателя или даже воспитателя дошкольного учебного заведения.
6. Если на допрос приглашен педагог, в протоколе допроса должны быть отражены: его фамилия, имя, отчество, образование, должность, место работы и адрес места жительства. Причем рекомендуется выяснять, какие отношения сложились, если таковые имеются, между педагогом и допрашиваемым, "не существует ли условий, препятствующих участию данного педагога в проведении следственного действия" <1218>.
--------------------------------
Примечание:
Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. В.И. Радченко, В.Т. Томина, М.П. Полякова) включен в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).
<1218> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Юстицинформ, 2003. С. 473.
7. Педагогу разъясняются его права и обязанности, ответственность и порядок производства допроса.
8. В частности, педагогу разъясняются следующие его права:
1) знать свои права и обязанности (ч. 1 ст. 11 УПК России);
2) делать заявления (замечания), задавать вопросы и давать пояснения на родном языке или языке, которым он владеет;
3) пользоваться помощью переводчика;
4) заявлять ходатайства;
5) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя (дознавателя и др.) и суда, ограничивающие его права;
6) быть уведомленным о применении технических средств;
7) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием;
8) требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений;
9) удостоверять правильность содержания протокола следственного действия;
10) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;
11) при наличии к тому оснований заявлять самоотвод (ч. 1 ст. 62 УПК России);
12) делать подлежащие занесению в протокол заявления и замечания;
13) задавать вопросы допрашиваемому с разрешения следователя (дознавателя и др.) или суда;
14) получать вознаграждение за выполнение своих обязанностей, кроме случаев исполнения их в порядке служебного задания (п. 4 ч. 2 ст. 131 УПК России);
15) на возмещение понесенных расходов по явке;
16) реализовать иные предусмотренные уголовно-процессуальным законом возможности.
9. При допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагог оказывает содействие следователю (дознавателю и др.) "в установлении психологического контакта с допрашиваемым, правильной оценке его поведения и показаний", "оберегает психическое здоровье подростка от возможного травмирования необычной для него ситуацией" <1219>.
--------------------------------
<1219> См.: Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу... М.: Спарк, 2002. С. 379.
10. Привлеченный к участию в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагог также обязан:
1) по инициативе следователя (дознавателя и др.) давать пояснения по поводу задаваемых им вопросов и получаемых от несовершеннолетнего ответов;
2) явиться по вызову следователя (дознавателя и др.) или в суд (ч. 4 ст. 58 УПК России);
3) участвовать в производстве допроса, используя свои специальные знания и навыки для содействия следователю (дознавателю и др.) в получении достоверных показаний свидетеля (потерпевшего), постановке допрашиваемому вопросов, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию;
4) не разглашать без разрешения данных предварительного расследования, ставших ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве педагога, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК;
5) представлять заключение и давать показания в порядке ст. 80 УПК России.
11. В случае разглашения данных предварительного расследования педагог может быть привлечен к уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ст. 310 УК.
12. В допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) может принимать участие и его законный представитель.
13. Таким образом, во-первых, прежде чем у лица появится право участвовать в допросе, оно должно стать законным представителем в уголовно-процессуальном смысле этого понятия. Во-вторых, к участию в допросе законный представитель допускается в случае заявления им соответствующего ходатайства, которое должно найти письменное отражение в документе, приобщаемом к материалам уголовного дела. И, наконец, в-третьих, законный представитель вправе принять участие лишь в том допросе, где представляемый им несовершеннолетний свидетель (потерпевший) является допрашиваемым. С одной стороны, это правило позволяет законному представителю заявить ходатайство об участии не только в допросе, но и в очной ставке. С другой стороны, если несовершеннолетний свидетель (потерпевший) приглашен на допрос в ином качестве - не как допрашиваемый, требование законного представителя об участии в таком допросе может быть не удовлетворено.
14. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет гарантии правдивости показаний, которые будут получены при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в возрасте до шестнадцати лет.
15. В ч. 2 комментируемой статьи закреплены по крайней мере две обязанности следователя (дознавателя и др.). Во-первых, разъяснить не достигшему 16 лет свидетелю (потерпевшему) его права, предусмотренные ст. ст. 56 или 42 УПК России. Во-вторых, обратить его внимание на необходимость говорить правду. После реализации данного правила в протоколе допроса делается отметка о разъяснении свидетелю (потерпевшему) прав, предусмотренных вышеуказанными статьями. В протоколе допроса несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) следует также отражать факт разъяснения допрашиваемому прав, предусмотренных комментируемой статьи, а также правил ст. 51 Конституции РФ.
16. Согласно ст. 51 Конституции РФ рассматриваемый нами свидетель (потерпевший) не обязан свидетельствовать против самого себя и близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК России.
17. Допрашиваемому несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) должны быть разъяснены все его права и обязанности.
18. Показания не достигших 16 лет свидетелей (потерпевших) могут быть по своему содержанию очень специфичны <1220>. Дословное их восприятие не позволяет правильно понять их суть. Иногда лишь использование помощи специалиста, знакомого с детской психологией, поможет правильно понять, что именно хотел сообщить ребенок. В этой связи рекомендуется при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в протоколе допроса фиксировать показания максимально дословно. Не нужно сведения, сообщаемые не достигшим 16 лет свидетелем (потерпевшим), излагать в протоколе своими словами, следует, насколько это возможно, фиксировать те обороты речи, которые он сам употреблял. Соблюдение данного правила позволит получать информацию не только о преступлении, но и об уровне развития свидетеля (потерпевшего). Эти данные позволять правильно оценить его показания.
--------------------------------
<1220> О психолого-криминалистических особенностях допроса несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) см. подробнее: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Юристъ, 2002. С. 395 - 396; и др.
19. Может показаться, что ч. 3 комментируемой статьи лишь еще раз упоминает о правиле, которое одновременно и тем же законом закреплено в ч. 2.2 ст. 45 УПК России. Однако в указанных статьях закона сформулированы несколько неодинаковые нормы права. В ч. 2.2. ст. 45 УПК речь идет об отстранении законного представителя от участия в уголовном деле вообще, а в ч. 3 комментируемой статьи - о запрете принятия участия такового в производстве конкретного допроса.
20. В ситуации, о которой идет речь в ч. 3 комментируемой статьи, лицо не лишается статуса законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля). Оно лишь не допускается к участию в его допросе. В этом случае еще одно лицо наделяется статусом законного представителя того же несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля). И на данном этапе, если не сказать после этого, у несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) появляется два законных представителя, один из которых лишен возможности принять участие в отдельно взятом допросе с участием представляемого им несовершеннолетнего.
Дополнительный комментарий к новой редакции ч. 1, а также к новым частям 4 и 5 комментируемой статьи, которые будут действовать с 1 января 2015 г.
21. В ч. 1 комментируемой статьи речь теперь идет не только о допросе, но и об очной ставке, опознании и проверке показаний. Опознанием в комментируемой статьи законодатель именует предъявление для опознания - следственное действие, в результате которого следователь (дознаватель и др.) в присутствии понятых устанавливает тождество или различие опознаваемого с ранее наблюдавшимся лицом, предметом и т.п. И соответственно, проверкой показаний называет проверку показаний несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) на месте.
22. Положения комментируемой статьи распространяются на порядок производства указанных следственных действий, когда они проводятся с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля). Использование законодателем здесь выражения "проведение... с участием... потерпевшего или свидетеля" позволяет расширительно толковать закрепленное в новой редакции ч. 1 комментируемой статьи правило. В этой связи, полагаем, последовательно распространение требований указанной статьи закона и на те случаи, когда потерпевший (свидетель), не достигший возраста шестнадцати лет либо достигший этого возраста, но страдающий психическим расстройством или отстающий в психическом развитии, не выступал при допросе, очной ставке, опознании и проверке показаний на месте в качестве допрашиваемого, опознающего, лица, чьи показания проверяются, а был приглашен для участия в искомом следственном действии в ином качестве.
23. В ч. 1 комментируемой статьи упоминается и об участии при проведении допроса, очной ставки, опознания и проверки показаний педагога или психолога. Рекомендуется предоставлять такому педагогу (психологу) возможность с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) вопросы. Следователь (дознаватель и др.) вправе отвести вопрос педагога (психолога), но, так как он имел место в ходе производства следственного действия, а согласно ч. 4 ст. 166 УПК в протоколе следственного действия описываются все процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, следователь (дознаватель и др.) обязан отразить в протоколе допроса, очной ставки, предъявления для опознания или проверки показаний на месте заданный педагогом (психологом) вопрос.
24. Психологом с позиции комментируемой статьи является работающее по специальности лицо с психологическим высшим или же средним образованием.
25. По общему правилу орган предварительного расследования (суд) имеет право выбора, кто именно примет участие в допросе, очной ставке, предъявлении для опознания и проверке показаний на месте несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) - педагог или психолог. Но кто-то один обязательно должен принять участие в допросе, очной ставке, опознании и проверке показаний с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля), не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии. Когда же указанное следственное действие производится по уголовному делу о преступлении против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, в нем обязательно принимает участие психолог. Педагог тоже может быть привлечен к участию в этом следственном действии. Но его участие не обязательно. Обязательно участие лишь психолога (ч. 4 комментируемой статьи). Причем заметим, что это правило касается допроса, очной ставки, опознания и проверки показаний с участием не только не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии потерпевшего, но и такого же свидетеля.
26. С участием педагога или психолога возможны допрос, очная ставка, опознание и проверка показаний с участием любого несовершеннолетнего 16 лет и старше. Но для того чтобы в таком следственном действии принял участие педагог или психолог, необходимо, чтобы этого захотел следователь (дознаватель и др.). Законодатель отнес решение данного вопроса на усмотрение органа предварительного расследования.
27. По усмотрению следователя (дознавателя и др.) допрос, очная ставка, опознание и проверка показаний с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в возрасте от 16 до 18 лет проводятся с участием педагога или психолога, гласит ч. 1 комментируемой статьи Усмотрение следователя (дознавателя и др.) рекомендуется отражать письменно в материалах уголовного дела. Это может быть постановление <1221>, в котором будет закреплено решение следователя (дознавателя и др.) о необходимости привлечения к производству следственного действия педагога или психолога. Усмотрение следователя (дознавателя и др.) дозволительно фиксировать в самом протоколе допроса, очной ставки, предъявления для опознания или же проверки показаний на месте несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего).
--------------------------------
<1221> Выносить постановление считают необходимым некоторые авторы. См., к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.
28. Новая редакция ч. 1 комментируемой статьи устанавливает временные границы, за рамками которых проведение допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) с 1 января 2015 года будет запрещено. Словосочетание "не могут" в исследуемой правовой конструкции означает, что в случае осуществления одного из указанных следственных действий непрерывно в течение времени большего, чем записано в ч. 1 комментируемой статьи, результаты такого допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний можно признать полученными с нарушением УПК, то есть недопустимыми доказательствами.
29. Законодатель употребляет глагол "продолжаться", характеризуя временные рамки непрерывного допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте. Если следственное действие началось, оно будет продолжаться до момента его окончания или перерыва в его производстве. Перерыв отличается от прекращения следственного действия тем, что на момент перерыва в допросе, очной ставке, предъявлении для опознания и проверке показаний на месте могут не осуществляться действия, которые в обязательном случае должны иметь место по окончанию данного следственного действия. Речь идет о действиях, предусмотренных ч. 6 ст. 166, ч. ч. 6 и 8 ст. 190, ч. 5 ст. 192, ч. 9 ст. 193 УПК:
- предъявление протокола всем лицам, участвовавшим в следственном действии, для прочтения либо по их просьбе оглашение протокола следователем (дознавателем и др.);
- разъяснение им права делать подлежащие внесению в протокол замечания об его дополнении и (или) уточнении;
- выяснение, имеются ли у участвовавших в следственном действии лиц ходатайства о дополнении и (или) об уточнении протокола;
- соответствующая запись о данных обстоятельствах в протоколе;
- проставление подписи допрашиваемым на каждой странице протокола;
- удостоверение правильности содержания протокола следственного действия остальными его участниками.
30. При приостановлении производства допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте может быть приостановлено, а не завершено, и его протоколирование. Однако законодатель не запрещает, объявив перерыв в непрерывном производстве следственного действия, завершить эту его часть по правилам окончания производства (протоколирования) допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте. А продолжить выяснение имеющих отношение к уголовному делу обстоятельств путем начала дополнительного (нового) следственного действия.
31. В зависимости от возраста участвующего в допросе, очной ставке, предъявлении для опознания и проверке показаний на месте несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) производство названных следственных действий не может продолжаться указанное в законе время без перерыва.
Перерыв - это промежуток времени. Перерыв, о котором упоминается в ч. 1 комментируемой статьи, - это промежуток времени определенной продолжительности.
32. Какова же его длительность? Законодатель прямого ответа на данный вопрос применительно к следственным действиям, производимым с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля), не дает. Но, полагаем, в этом случае вполне последовательно по аналогии применять правило, закрепленное в ч. ч. 2 и 3 ст. 187 УПК: допрос не может длиться непрерывно более 4 часов; продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на один час. То есть соотношение продолжительности непрерывного допроса и перерыва - четыре к одному. Соответственно, полагаем, и перерыв в допросе, очной ставке, предъявлении для опознания и проверке показаний на месте, произведенном с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля), должен составлять не менее четверти времени продолжительности непрерывной части соответствующего следственного действия.
Если, к примеру, следственное действие с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) в возрасте до семи лет продолжалось без перерыва 30 минут (в 8 раз меньше, чем 4 часа), вряд ли перерыв в его производстве должен объявляться на один час. Так как одночасовой перерыв требуется делать после четырехчасового допроса, то после допроса в течение 30 минут перерыв может быть не менее семи с половиной минут (в 8 раз меньше, чем 1 час). И это вполне достаточный перерыв. Более того, он и привычен для детей. Известно, что в общеобразовательных учебных заведениях перемена между уроками обычно продолжается 5 или 10 минут.
33. Между тем признаем, что иной подход к временным границам рассматриваемого перерыва, несомненно, возможен. Кто-то заявит, что перерыв не может быть менее часа, так как в УПК иных границ аналогичного правового явления не предусмотрено. К какому бы мнению ни присоединился правоприменитель, пока законодатель прямо не установил длительности перерыва в допросе, очной ставке, предъявлении для опознания и проверке показаний на месте с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля), следует помнить, что, по меньшей мере при производстве очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте непродолжительность перерыва в производстве следственного действия не может поставить под сомнение допустимость полученных в результате его производства доказательств.
34. В то же время законодатель установил размер непрерывной части проводимого с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте. Каково значение словосочетания "продолжаться без перерыва"? Полагаем, следственное действие продолжается без перерыва, когда в процессе его производства не было официально объявлено перерыва, который бы имел конкретную продолжительность. Нельзя засчитать за перерыв, о котором идет речь в ч. 1 комментируемой статьи, время, когда следователь (дознаватель и др.), не объявляя перерыва, сидел напротив несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) и, ни чего у него не спрашивая, не дозволял последнему выйти из кабинета. Не будет считаться перерывом также разрешение допрашиваемому сделать звонок по телефону, время, когда в ходе производства следственного действия следователь (дознаватель и др.) приводил несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) в чувства (к примеру, при обмороке допрашиваемого), и т.п.
35. Та часть следственного действия, которая продолжается без перерыва установленное в ч. 1 комментируемой статьи время, начинает течь с момента, когда следователь (дознаватель и др.) приступил к удостоверению личности участника следственного действия, либо с начала следственного действия после того как закончилось время объявленного перерыва в таковом. Опять же заканчиваться непрерывная часть допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте может объявлением перерыва или же окончательным оформлением протокола следственного действия.
36. Итак, через определенное время в ходе производства допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте должен быть сделан перерыв. Но через этот же промежуток времени производство следственного действия может быть и завершено. Через какое-то время после завершения допроса, очной ставки, проверки показаний на месте может быть осуществлен дополнительный допрос, очная ставка, проверка показаний на месте - новое следственное действие. Получается, что в такой ситуации в течение одного дня имело место несколько допросов, очных ставок, проверок показаний на месте с участием одного и того же несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля). Несмотря на данное ухищрение, которое может иметь место на практике, и на такую ситуацию должно быть распространено ограничение общей продолжительности следственного действия, производимого с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) в течение дня, размер которой установлен ч. 1 комментируемой статьи
37. В течение дня продолжительность допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте одного и того же несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) вместе со временем, потраченным на их протоколирование, не может превышать установленных ч. 1 комментируемой статьи пределов, сколько бы протоколов допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте при этом следователем (дознавателем и др.) ни было составлено. Это же правило касается и случаев, когда, несмотря на имевшие место перерывы в допросе, очной ставке, предъявлении для опознания и проверке показаний на месте, оформлялся один протокол следственного действия.
Так рекомендуется делать при производстве конкретного вида следственного действия. К примеру, если допрос шестилетнего несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) завершен в течение 30 минут, то в этот день его можно допрашивать еще 30 минут. Однако возникает вопрос, можно ли после этого еще 30 минут проводить с участием этого несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) опознание (очную ставу, проверку показаний на месте). Позволим себе утверждать, что исходя из духа закрепленной в ч. 1 комментируемой статьи нормы права, да и следуя букве закона установленные здесь временные границы для продолжительности следственного действия распространяются не только на отдельный вид следственного действия. Они устанавливают максимальную продолжительность производства перечисленных здесь следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) в течение одного дня.
38. Но ведь несовершеннолетний потерпевший (свидетель) может принять участие и в других следственных действиях. Что же, они могут непрерывно продолжаться большее, чем установлено в ч. 1 комментируемой статьи время? Можно производить освидетельствование, следственный эксперимент и др. с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля), не достигшего семи лет, непрерывно более 30 минут и в общей сложности более часа в течение дня? Прямого запрета этому в УПК не предусмотрено. Однако мы бы рекомендовали правоприменителю при проведении любых следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) помнить об временных ограничениях, установленных ч. 1 комментируемой статьи, и по возможности при производстве этих следственных действий действовать в рамках выше проанализированных временных ограничений.
39. Мы здесь пишем, что эти временные ограничения действуют в течение дня (суток). Однако прямо в ч. 1 комментируемой статьи этого не написано. В данном случае мы рассматриваем закрепленное в ч. 1 комментируемой статьи правило через призму ст. 187 УПК, где также законодателем установлены временные ограничения общей продолжительности производства следственного действия - допроса. Да и сама логика установления подобных пределов времени производства следственного действия подразумевает, что речь идет об отдельном следственном действии, произведенном в конкретный день.
Конечно, следственное действие может быть начато и в конце суток. Получается, что оно производится в течение двух дней (конец одних и начало других суток). В этом случае общая продолжительность допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) не должна превышать установленных ч. 1 комментируемой статьи пределов в течение 24 часов с момента начала следственного действия.
40. И последнее, о чем хотелось бы сказать, характеризуя время производства допроса, очной ставки, предъявления для опознания и проверки показаний на месте с участием несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля): согласно ч. 3 ст. 164 УПК производство любого из указанных следственных действий в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. Согласно п. 21 ст. 5 УПК ночным временем признается промежуток времени с 22 до 6 часов по местному времени.
41. См. также комментарий к ст. ст. 42, 56, 189, 190 УПК <1222>.
--------------------------------
Примечание:
Монография Рыжакова А.П. "Допрос: основания и порядок производства" включена в информационный банк.
<1222> Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Уголовно-процессуальные особенности допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования. Комментарий к ст. 191 УПК России. М., 2004; Рыжаков А.П. Допрос: основания и порядок производства: Научно-практическое руководство. Ростов н/Д: Феникс, 2006. С. 127 - 285.
Другой комментарий к Ст. 191 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации
1. При допросе несовершеннолетних свидетеля и потерпевшего применяются общие правила допроса (ст. 189 УПК РФ), дополняемые положениями настоящей статьи.
2. Участие педагога в допросе свидетеля и потерпевшего, не достигших определенного возраста, продиктовано стремлением обеспечить психологический контакт между допрашиваемым и следователем и не допустить нарушений прав и законных интересов допрашиваемых.
Такую же функцию, как и педагог, выполняют законные представители (о круге их см. п. 12 ст. 5 УПК РФ). Педагогу и законным представителям предоставляется возможность: 1) делать подлежащие занесению в протокол замечания о нарушении прав и законных интересов допрашиваемых; 2) с разрешения следователя задавать им вопросы.
3. Допрашиваемым несовершеннолетним потерпевшим и свидетелям разъясняются их права и обязанности, предусмотренные ст. ст. 42 и 56 УПК РФ. При этом, если свидетель и потерпевший не достигли 16 лет, вместо предупреждения об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и дачу ложных показаний им разъясняется необходимость говорить только правду.
4. О порядке допроса несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого см. ст. 425 УПК РФ.